Теория государства и права: Шпаргалка

1) меньшим, чем на континенте, было влияние римского права;

2) основным источником права является судебный прецедент; постепенно возрастает роль законов (статутов), однако статуты достаточно свободно толкуются судьями, т. е. статут всегда дополняется прецедентом;

3) отсутствие конст. судов, функцию конст. контроля осуществляют обычные суды;

4) очень широкая подсудность суда присяжных, полная состязательность уг. процесса, в том числе и на досудебных стадиях. Фигуры следователя нет. Адвокат имеет широкие права в сфере собирания доказательств, в чем ему активно помогают частные детективы.

35. МЕХАНИЗМ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ: СТАДИИ, СПОСОБЫ

Механизм правового регулирования – это система правовых средств, обеспечивающих реализацию целей правового регулирования.

Вопрос о целях правового регулирования является дискуссионным. Есть мнение, что это реализация заинтересованными лицами своих законных интересов. Однако правовое регулирование осуществляется не заинтересованными лицами, а государством Поэтому представляется, что цели правового регулирования определяются функциями государства.

Граждане, политические партии и иные общественные объединения по общему правилу правового регулирования не осуществляют, однако они могут участвовать в осуществлении правового регулирования государством, напр.: партийная фракция может голосовать в парламенте, гражданин может выполнять функции Президента РФ или участвовать в референдуме.

Из этого общего правила есть исключения, связанные с возможностью издания локальных нормативно-правовых актов: напр., работодатель может издать правила внутреннего распорядка, может подписать коллективный договор с работниками. Тем самым он осуществляет правовое регулирование трудовых отношений в рамках данной организации Возможны и социально-партнерские соглашения в рамках профессии, отрасли и даже межотраслевые региональные соглашения.

Элементы механизма правового регулирования: 1) норма права; 2) юридический факт, влекущий возникновение, изменение или прекращение правоотношения; 3) само правоотношение; 4) реализация права (т. е. его соблюдение, исполнение и использование); 5) юридическая ответственность за правонарушение.

Стадии правового регулирования: 1) правотворчество, 2) возникновение правоотношения, 3) реализация права.

Применение права, в том числе применение мер государственного принуждения (т. е. ответственность), является факультативной стадией.

Методы правового регулирования: субординация (т. е. властные предписания и запреты, императивный метод, характерный, напр., для административного и уголовного права) и координация (т. е. дозволение, диспозитивный метод, характерный для гражданского права, когда стороны в установленных рамках могут сами определять свои права и обязанности на основании соглашения между ними).

36. ПРАВОТВОРЧЕСТВО: ПОНЯТИЕ, СУБЪЕКТЫ, СТАДИИ

Правотворчество – это вид деятельности гос-ва_: в результате которой политич. воля выражается в виде нормы права в определенной форме права (т. е. в источнике права). Это и первая стадия в механизме правового регулирования.

Принципы правотворчества: 1) законность;

2) гласность; 3) демократизм; 4) профессионализм 5) строгая дифференциация правотворческих полномочий; 6) планирование.

Виды правотворчества: 1) издание нормативно-правовых актов; 2) санкционирование гос. органами правовых обычаев или корпоративных норм;

3) заключение нормативных договоров. Субъекты правотворчества:

1) гос-во в лице уполномоченных органов либо в лице непосредственно всего народа (при референдуме);

2) органы местного самоуправления (которые не являются гос. органами, что закреплено в Конституции);

3) в редких случаях – физич. лица и любые организации, когда они управомочены принимать локальные нормативно-правовые акты. Напр. работодатель может утвердить правила внутр. распорядка, которые содержат правовые нормы обязательные для всех работников организации. В большинстве случаев частные лица и их организации вправе совершать не нормативные, а индивидуальные правовые акты, напр. сделки, которые создают права и обязанности лишь для участников этой сделки. Такая деятельность правотворчеством не является, так как никаких правовых норм не создает. Стадии правотворчества: 1) законодательная инициатива (т. е. право внесения законопроекта в одну из палат парламента); 2) обсуждение и доработка законопроекта (в РФ он обсуждается в трех чтениях); 3) его принятие (в РФ – Государственной Думой, Совет Федерации не принимает закон а лишь одобряет его); 4) его санкционирование (напр., в РФ одобрение Советом Федерации и подписание Президентом); 5) его обнародование т. е. промульгация его главой государства и непосредственно официальное опубликование. Промульгация – это принятие главой гос-ва решения об обнародовании закона, непосредственное обнародование производится путем размножения текста закона в официальном издании – в РФ это «Российская газета», «Парламентская газета» или Собрание законодательства.

37. ЮРИДИЧЕСКАЯ ТЕХНИКА

Юридическая техника – это система правил и приемов, обеспечивающая эффективность правового регулирования и иных видов юридической деятельности. Прежде всего это законодательная, а точнее – правотворческая техника. Однако приемы юридической техники используются и при составлении обвинительных заключений, договоров, исковых заявлений, кассационных жалоб и т. п.

Если говорить о законодательной технике, то можно выделить две группы технических правил и приемов: 1) одни относятся к содержанию права, т. е. к правовой норме; 2) другие – к форме права, т. е. к выражению нормы права в законе.

Требования юридической техники к содержанию права: а) правовая норма должна соответствовать целям правового регулирования (напр., еще в советское время после введения смертной казни за изнасилование малолетних число таких изнасилований не уменьшилось, однако резко возросло число убийств малолетних, сопряженных с изнасилованием). Законодатель должен предвидеть последствия введения им новой нормы права и согласовать эти последствия с теми целями, ради которых норма принимается б)логическая непротиворечивость правовых норм. Исследованию этого принципа много внимания уделил австрийский правовед Кельзен. Он обратил внимание на то, что правовая норма в логическом своем содержании представляет собой суждение с «деонтической модальностью», т. е. суждение не о сущем а о должном. Соответственно и теорию права он разрабатывал как деонтическую логику. Право, в его понимании, представляет собой иерархию правовых норм, причем на вершине ее лежит «основная норма», определяющая сущность данного правопорядка. Напр., если Конституция провозглашает человека в качестве высшей ценности, то и в УК насильственные преступления должны наказываться более строго, чем, напр., кража или взятки;

в) следует учитывать фактическую возможность выполнения закона;

г) иногда к правилам юридической техники относят юридические презумпции и фикции, хотя это скорее способы доказывания при применении права, чем приемы юридической техники.

Требования юридической техники к форме права:

а) ясность и доступность языка акта;

б) удобная структура акта, чтобы можно было без существенных трудностей найти нужную норму;

в) законодатель должен следить за тем, чтобы законодательство было по возможности систематизировано (иногда может оказаться, что одно по существу не сложное правоотношение регулируется большим количеством нормативно-правовых актов);

г) вводя закон в силу по частям, следует учитывать, как закон будет действовать без этих частей.

38. ЮРИДИЧЕСКИЕ ПРЕЗУМПЦИИ И ФИКЦИИ

Юридические презумпции и фикции – способы доказывания, которые применяются в случаях, установленных законом при применении права.